快播案需要調(diào)整訴訟方向

備受矚目的快播涉嫌傳播淫穢物品盈利案，之所以出現(xiàn)目前這種情況，主要原因仍不是民意的逆反態(tài)度，而在于偵查方向、指導(dǎo)思想從一開始就有偏差。將快播定義為傳播工具，并按傳播工具的方向去進(jìn)行偵查是不對的，必然會遭遇重重阻擊。甚至還會出現(xiàn)視頻的取樣環(huán)境，那些視頻是不是快播的等令人啼笑皆非的問題。

快播一定不會對淫穢視頻進(jìn)行主動傳播，否則在前期的偵查工作中，通過對公司關(guān)鍵人員的詢問和調(diào)查，是不難取得第一手證據(jù)的。凡事都會有人經(jīng)手，尤其是在快播這樣一個幾百人的公司里，要做主動上傳的話根本掩蓋不住?？砂船F(xiàn)有的公訴思路，公訴機(jī)關(guān)已將主要證據(jù)鎖定在那四臺服務(wù)器中提取出來的兩萬多個緩存視頻，被辯護(hù)方從技術(shù)角度輕松將其駁倒，公訴方場面非常被動。

如果在英美法系國家，這一次庭審的結(jié)果很大可能是王欣等人無罪釋放，由警方擇機(jī)再度立案偵查。但考慮到我國法律實(shí)施層面的現(xiàn)實(shí)情況，更合理的一種情況是法院將快播案發(fā)回進(jìn)行補(bǔ)充偵查。民意中那些所謂傳播淫穢視頻有理，快播造福人民等論調(diào)，對公訴方來說不僅不是壓力反而是某種間接證據(jù)，但快播辯護(hù)方目前在法庭上提出的許多訴求，如技術(shù)無罪倫等，在法理層面也確實(shí)需要進(jìn)行充分辯駁，給公眾以交代。

傳播淫穢物品牟利罪與傳播淫穢物品罪的不同在于是否有牟利，其他所有條件完全一樣。公訴方首先要落實(shí)快播有否利用自己的服務(wù)傳播淫穢物品，其次要確定有否利用傳播淫穢物品行為牟利。這兩個要件環(huán)環(huán)相扣，傳播是牟利的基礎(chǔ)，落實(shí)不了第一點(diǎn)則第二點(diǎn)無從說起。

快播方目前辯護(hù)的重點(diǎn)方向是，快播是技術(shù)公司，本身并不生產(chǎn)內(nèi)容，并沒有對淫穢視頻進(jìn)行傳播。這樣的觀點(diǎn)似曾相識，很多互聯(lián)網(wǎng)平臺都秉持類似看法。通行多年的避風(fēng)港原則，是這一普遍看法的思想內(nèi)核。有很多公司也曾利用“開放平臺”這一理由，成功避開各種應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

從官方角度看，也是部分認(rèn)可避風(fēng)港原則的，假貨、盜版、侵權(quán)等行為客觀上在這一原則中與企業(yè)自身權(quán)益一同受到保護(hù)，但這一次快播觸碰的，是無法容忍的網(wǎng)絡(luò)淫穢內(nèi)容。快播案能否辦成一個禁得起考驗(yàn)的案子，是互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展風(fēng)向的一個分水嶺，辦不好則還要亂幾年。辦好的意思是不管最終結(jié)果如何都要以理服人，提供充分的證據(jù)和理由，用事實(shí)消除主要爭議。

可以說，快播在去年被破獲之前所做的事情，正是大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)公司在五年及十年前做過的事情，快播不幸成了第一個，也沒必要覺得冤枉?；ヂ?lián)網(wǎng)精神中，是有鼓勵比好而不是比壞的成分的，別人都在做或曾做過的壞事仍是壞事?？觳ピ诒黄偏@之前原本就是與黃色視頻有牽扯不清的關(guān)系的，某種意義上也是淫穢視頻的代名詞，這是普遍社會共識，偵查方向只需要往這個方向走，就一定能有所收獲。

在傳播淫穢物品罪中，主觀故意是一個要件，但間接故意一樣能構(gòu)成此罪名。對別人利用自己的設(shè)施與服務(wù)提供淫穢視頻傳播不聞不問，視而不見，甚至有意縱容，造成惡劣影響的一樣觸犯刑律。這里面需要搞清楚的就是，快播被指控的罪行到底是過失所致，還是主動所為，或被動不為。這才是本案的重點(diǎn)，也是基本偵查方向。

快播用流媒體技術(shù)提供視頻播放服務(wù)，兼容所有視頻格式，對調(diào)閱達(dá)到一定次數(shù)的視頻形成熱點(diǎn)，自動緩存到服務(wù)器上，這看上去是技術(shù)問題，其實(shí)這一系列技術(shù)實(shí)現(xiàn)過程中隱含著對淫穢視頻的放任?？觳コ蔀橐x視頻發(fā)布者最為鐘情的平臺，并在幾年間成就了快播聚集3億用戶的數(shù)據(jù)，快播的上位基礎(chǔ)本來就是值得推敲的。快播自己開發(fā)的110監(jiān)管系統(tǒng)根本不值一提，快播的作用機(jī)制本身就有問題，客觀上助長了淫穢視頻的傳播，缺乏基本的從機(jī)制上進(jìn)行監(jiān)管與審核的條件與主觀意愿，快播自己搞再多的監(jiān)管系統(tǒng)也不過就是虛與委蛇而已。弄清楚快播設(shè)計(jì)如此有助于淫穢視頻傳播的作用機(jī)制的動機(jī)為何很關(guān)鍵，但一定要建立起有力的證據(jù)鏈，證明其在某些環(huán)節(jié)是有意為之或被動放任，并造成了惡劣影響。

只有搞清楚快播為何進(jìn)行這樣的機(jī)制設(shè)置，其宣稱的技術(shù)服務(wù)大眾的背后有沒有陰暗的利益訴求，快播案的訴訟才能柳暗花明。這其實(shí)是不難查清的，只需將與快播有廣告費(fèi)來往的某些公司查清楚，看看他們究竟在做什么業(yè)務(wù)，就基本弄明白快播的利益實(shí)現(xiàn)模式了。當(dāng)然，如果這一切因時過境遷的原因難以查明，那就是偵查方和公訴方的問題了，快播和王欣無罪的判決，在洶涌民意下也是不難做出的。

快播案的出現(xiàn)不是偶然，折射出互聯(lián)網(wǎng)科技行業(yè)在快速發(fā)展過程中，在追求發(fā)展利益與規(guī)則建立方面所面臨的矛盾。這個案子不但給司法機(jī)關(guān)提出了不容回避的尖銳問題，也對整個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展方向有內(nèi)在的調(diào)整與修正作用。案件的結(jié)果與過程一樣重要，都能給人帶來啟示。

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